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營業資格的確認

來源:http://www.0097249.live    發布日期:2015-07-19  瀏覽量:1643

營業資格的確認是商事登記確認力的另一重要內容,其主要通過業登記來實現。營業登記是商事登記機關對商主體的營業資格進行查,合格后予以登記的一種法律行為。營業登記的對象是所有商主體,在性質上屬于對商主體行為能力的限制。營業登記實際主要解決的是營業范圍問題,即哪些營業行為受到商事登記的限制。這種限制,主要體現在將商主體的經營范圍作為法定登記事項,通過登記機關的審查,對商主體的經營資格及經營信息進行確認。因此,營業登記具有法律上的確認效力。

關于營業范圍,以公司臀識為例,其在西方公司法中被稱作目的范圍,指由公司章程規定的依法登記的公司從事營利性經營活動的范。
營業范圍的根據和效力理論主要來自于目的限制理論與越權無效原則。目的限制理論認為,每個法人的成立都有其目的性,其經營范圍據目的的不同而有所不同。公司的目的范圍是由股東在公司章程中約定。(2)公司應在目的范圍內從事經營活動,受目的范圍的限制。越權無效原則認為,法人無權超越目的范圍而從事經營活動,且法人不能通過追認而使其生效。目的限制與越權原則的理論依據在于,各個法‘人的成立目的不同,其經營范圍也不相同,故其行為能力也會有所不.同。且傳統公司法理論認為目的限制與越權原則也是出于保護股東、權人及交易安全的需要。第一,其有利于控制股東風險。公司通過對股東予以承諾——股東的出資將用于經營范圍內的項目,根據公司的經營范圍,股東來預測其投資風險,作出投資決策。若公司超越范圍經營就有可能讓股東承擔了其本不打算承擔的投資風險,從而損股東利益。第二,其有利于保護善意第三人的權益。公司成立條件與履約能力會隨經營范圍的不同而有很大差異,第三人可通過公司登記所公示的經營范圍來判斷其履約能力,若公司超范圍經營,有可能使履約能力欠缺而導致第三人的利益受損,進而影響交易安全。第三,其更有利于政府對公司經營活動的監管和宏觀經濟調控。

19世紀的民商法要求商法人必須在目的范圍內活動,直至今日仍然有一些大陸法系國家規定了法人營業須受目的限制。英美法系國家也適用越權原則,認為法人從事章程規定的目的外的行為無效。然而,20世紀以來,特別是近幾十年來,目的限制和越權原則受到越來越多的抨擊,原因在于其存在下列理論弊端:首先,其損害了法人營業自的權利。商法人作為市場主體理應享有營業自由。《德國工商法》第1條即明確規定,“任何人都可以建立工商企業,進行任何性質的工商活動。對于企業的設立和發展,只有聯邦的法律才能進行限制,州立法不得進行限制工商的立法”。(1)一般來講,除為了公共利益或特定況下國家對經濟干預的需要進行必要限制外,法人有權從事任何合的經營活動。其次,目的限制和越權原則束縛了公司法人的營利活動。公司的生命力在于營利,這就需要其在殘酷的市場競爭中把握稍縱即逝的商機。通過登記確定的經營范圍,無疑對公司進行靈活經營是個束縛。最后,它并不能真正保護股東與第三人的利益。現代社會,隨著股權分散、所有與控制的分離,股東將越來越遠離經營圈子,對經理、董事是否越權經營,往往無從知道,故根本無法有效行使制止權;對F第三/6艮說,由于公司登記產生的公信效力,推定其知悉已登記的經營范圍,即使其對公司超范圍經營的事實并不知曉,也要承擔由此導致的交易無效的后果,這對第三人顯然不利。

 

 

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