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關于商事登記行為法律性質學說的分析

來源:http://www.0097249.live    發布日期:2015-06-04  瀏覽量:1641

 

學界關于上海注冊公司這樣的商事登記的性質,除前述“商事登記屬于公法行為”的觀點外,還有以下兩種觀點:
1.商事登記屬于私法行為
該學說認為,上海公司注冊等商事登記主要是解決商事組織的主體資格問題,即他的權利能力和行為能力問題,盡管登記的權利是由國家機關行使,但其本身屬于私法范疇,設置這一制度的目的在于解決私法主體意。還有學者認為,“商事登記行為是一種確權行為,是對主體資格和營業資格的確認,是一種私法行為”。
私法行為說體現了現代民商事立法對私人利益的維護,但該說仍存在問題:第一,私法是調整平等主體之間的財產關系和人身關系的法,而在商事登記法律關系中,一方當事人是國家登記機關,其是在行使國家權力。第二,將商事登記中創辦申請人的商事私法行為與登記關的行政審查、登記注冊的公法行為割裂開來,只強調了對商主體設自由的維護,忽視了現代意義商事登記法的公法屬性,如必須進行登記的事項、履行的程序、登記人違反規定的處罰、登記機關的職責、義務。
2.商事登記屬于混合行為
該說認為,商事登記包括了兩個方面的含義:一方面是國家對商事活動進行司法監督或行政管理而采取的措施;另一方面是當事人為了獲得商主體資格以及為了商事營業的變更、終止等,向登記機關所實施的商事法律行為。登記本質上是一種帶有公)性質的行為,不能否認商事登記法的公法屬性,但商事登記法畢竟要建在商主體法或商事組織法的基礎之上,其規范體系是以相關商主體為前提并服務于商主體的,不管商事登記法的公法屬性如何強烈,也不能否認仍具有明顯的私法屬性。該說將商事登記界定為具有公法、私法雙重性質的一種法律制度。
于現代國家中社會利益多元化,社會要求政府既要維護社會公共利益又要尊重私益,從而實現社會總體利益的要求。作為反映一足經濟基礎的法律,公私法劃分亦不是絕對不可融合的,正如有的學者指出,“商法雖以私法為其中心,但為保障其私法規定之實現,頗多屬于公法性質的條款,其與行政、刑法等有不可分離之關系,確已形成商事法之公法化”。公私法性質混合說觀點注意到了商事登記行為的復性,這是其合理之處。但該說只是停留在這一認識上,不能清晰地給商事登記行為以準確定性,因而在立法及司法中對其難以把握。

 

 

 

 

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